卷二十三 刑法志第三（2 / 2）

即 位十三年齐太仓令淳于公有罪 当刑，诏狱逮系长安。淳于公无男， 萦，自伤悲泣，乃随其父至长安，上 书曰：“妾父为吏，齐中皆称其廉 平，今坐法当刑。妾伤夫死者不可复 生，刑者不可复属，虽后欲改过自 新，其道亡繇也。妾愿没入为官婢， 以赎父刑罪，使得自新。”书奏天 子，天子怜悲其意，遂下令曰：“制 诏御史：盖闻有虞氏之时，画衣冠、 异章服以为戮，而民弗犯，何治之至 也！今法有肉刑三，而奸不止，其咎 安在？非乃朕德之薄而教不明与？吾 甚自愧。故夫训道不纯而愚民陷焉， 《诗》曰：‘恺弟君子，民之父 甚怜之。夫刑至断支休，刻肌肤，终 身不息，何其刑之痛而不德也！岂为 民父母之意哉！其除肉刑，有以易 之；及令罪人各以轻重，不亡逃，有 年而免。具为令。”

丞 相张仓、御史大夫冯敬奏言： “肉刑所以禁奸，所由来者久矣。陛 下下明诏，怜万民之一有过被刑者终 身不息，及罪人欲改行为善而道亡繇 至，于盛德，臣等所不及也。臣谨议 请定律曰：诸当完者，完为城旦舂； 当黥者，髡钳为城旦舂；当劓者，笞 三百；当斩左止者，笞五百；当斩右 有笞罪者，皆弃市。罪人狱已决，完 为城旦舂，满三岁为鬼薪、白粲。鬼 薪、白粲一岁，为隶臣妾。隶臣妾一 岁，免为庶人。隶臣妾满二岁，为司 寇。司寇一岁，及作如司寇二岁，皆 免为庶人。其亡逃及有罪耐以上，不 用此令。前令之刑城旦舂岁而非禁锢 者，完为城旦舂岁数以免。臣昧死 请。”制曰：“可。”是后，外有轻 刑之名，内实杀人。斩右止者又当 死。斩左止者笞五百，当劓者笞三 百，率多死。

景 帝元年，下诏曰：“加笞与重 律：笞五百曰三百，笞三百曰二 百。”狱尚不全。至中六年，又下诏 曰：“加笞者，或至死而笞未毕，朕 甚怜之。其减笞三百曰二百，笞二百 曰一百。”又曰：“笞者，所以教之 也，其定箠令。”丞相刘舍、御史大 夫卫绾请：“笞者，箠长五尺，其本 大一寸，其竹也，末薄半寸，皆平其 节。当笞者，笞臀。毋得更人，毕一 罪乃更人。”自是笞者得全，然酷吏 犹以为威。死刑既重，而生刑又轻， 民易犯之。

及 至孝武即位，外事四夷之功， 内盛耳目之好，征发烦数，百姓贫 法令，作见知故纵、监临部主之法， 缓深故之罪，急纵出之诛。其后奸猾 巧法，转相比况，禁罔浸密。律、令 凡三百五十九章，大辟四百九条，千 八百八十二事，死罪决事比万三千四 百七十二事。文书盈于几阁，典者不 能遍睹。是以郡国承用者驳，或罪同 而论异。奸吏因缘为市，所欲活则傅 生议，所欲陷则予死比，议者咸冤伤 之。

宣 帝自在闾阎而知其若此。及即 尊位，廷史路温舒上疏，言秦有十 失，其一尚存，治狱之吏是也。语在 德也。夫决狱不当，使有罪兴邪，不 辜蒙戮，父子悲恨，朕甚伤之。今遣 廷史与郡鞠狱，任轻禄薄，其为置廷 平，秩六百石，员四人。其务平之， 以称朕意。”于是选于定国为廷尉， 求明察宽恕黄霸等以为廷平，季秋后 请谳。时上常幸宣室，斋居而决事， 狱刑号为平矣。时涿郡太守郑昌上疏 言：“圣王置谏争之臣者，非以崇 德，防逸豫之生也；立法明刑者，非 以为治，救衰乱之起也。今明主躬垂 明听，虽不置廷平，狱将自正；若开 后嗣，不若删定律令。律令一定，愚 怠，则廷平将招权而为乱首矣。”宣 帝未及修正。

至 元席初立，乃下诏曰：“夫法 令者，所以抑暴扶弱，欲其难犯而易 避也。今律、令烦多而不约，自典文 者不能分明，而欲罗元元之不逮，斯 岂刑中之意哉！其议律、令可蠲除轻 减者，条奏，唯在便安万姓而已。”

至 成帝河平中，复下诏曰： “《甫刑》云‘五刑之属三千，大辟 之罚其属二百’，今大辟之刑千有余 条，律、令烦多，百有余万言，奇请 它比，日以益滋，自明习者不知所 其与中二千石、二千石、博士及明习 律、令者议减死刑及可蠲除约省者， 令较然易知，条奏。《书》不云乎？ ‘惟刑之恤哉！’其审核之，务准古 法，朕将尽心览焉。”有司无仲山父 将明之材，不能因时广宣主恩，建立 明制。为一代之法，而徒钩摭微细， 毛举数事，以塞诏而已。是以大议不 立，遂以至今。议者或曰，法难数 变，此庸人不达，疑塞治道，圣智之 所常患者也。故略举汉兴以来，法令 稍定而合古便今者。

汉 兴之初，虽有约法三章，网漏 劓，斩左右止，笞杀之，枭其首，菹 其骨肉于市。其诽谤詈诅者，又先断 舌。”故谓之具五刑。彭越、韩信之 属皆受此诛。

至高后元年，乃除三族罪、袄言 令。

孝 文二年，又诏丞相、太尉、御 史：“法者，治之正，所以禁暴而卫 善人也。今犯法者已论，而使无罪之 父、母、妻、子、同产坐之及收，朕 甚弗取。其议。”左、右丞相周勃、 陈平奏言：“父、母、妻、子、同产 相坐及收，所以累其心，使重犯法 “朕闻之，法正则民悫，罪当则民 从。且夫牧民而道之以善者，吏也； 既不能道，又以不正之法罪之，是法 反害于民，为暴者也。朕夫见其便， 宜熟计之。”平、勃乃曰：“陛下幸 加大惠于天下，使有罪不收，无罪不 相坐，甚盛德，臣等所不及也。臣等 谨奉诏，尽除收律、相坐法。”其 后，新垣平谋为逆，复行三族之诛。 由是言之，风俗移易，人性相近而习 相远，信矣。夫以孝文之仁，平、勃 之知，犹有过刑谬论如此甚也，而况 庸材溺于末流者乎？

《 周官》有五听、八议、三刺、 二曰色听，三曰气听，四曰耳听，五 曰目听。八议：一曰议亲，二曰议 故，三曰议贤，四曰议能，五曰议 功，六曰议贵，七曰议勤，八曰议 宾。三刺：一曰讯群臣，二曰讯群 吏，三曰讯万民。三宥：一曰弗识， 二曰过失，三曰遗忘。三赦：一曰幼 弱，二曰老眊，三曰蠢愚。凡囚， “上罪梏拲而桎，中罪梏桎，下罪 梏；王之同族拲，有爵者桎，以待 弊。”高皇帝七年，制诏御史：“狱 之疑者，吏或不敢决，有罪者久而不 论，无罪者久系不决。自今以来，县 皆移廷尉，廷尉亦当报之。廷尉所不 能决，谨具为奏，傅所当比律、令以 闻。”上恩如此，吏犹不能奉宣。故 孝景中五年复下诏曰：“诸狱疑，虽 文致于法而于人心不厌者，辄谳 之。”其后狱吏复避微文，遂其愚 心。至后元年，又下诏曰：“狱，重 事也。人有愚智，官有上下。狱疑者 谳，有令谳者已报谳而后不当，谳者 不为失。”自此之后，狱刑益详，近 于五听三宥之意。三年复下诏曰： “高年老长，人所尊敬也；鳏、寡不 属逮者，人所哀怜也。其著令：年八 宣元康四年，又下诏曰：“朕念夫耆 老之人，发齿堕落，血气既衰，亦无 逆乱之心，今或罗于文法，执于囹 圄，不得终其年命，朕甚怜之。自今 以来，诸年八十非诬告、杀伤人，它 皆勿坐。”至成帝鸿嘉元年，定令： “年未满七岁，贼斗杀人及犯殊死 者，上请廷尉以闻，得减死。”合于 三赦幼弱、老眊之人。此皆法令稍近 古而便民者也。

孔 子曰：“如有王者，必世而后 仁；善人为国百年，可以胜残去杀 矣。”言圣王承衰拨乱而起，被民以 胜残去杀矣。此为国者之程式也。今 汉道至盛，历世二百余载，考自昭、 宣、元、成、哀、平六世之间，断狱 殊死，率岁千余口而一人，耐罪上至 右止，三倍有余。古人有言：“满堂 而饮酒，有一人乡隅而悲泣，则一堂 皆为之不乐。”王者之于天下，譬犹 一堂之上也，故一人不得其平，为之 凄怆于心。今郡、国被刑而死者岁以 万数，天下狱二千余所，其冤死者多 少相覆，狱不减一人，此和气所以未 洽者也。

原 狱刑所以蕃若此者，礼教不 私，奸不辄得，狱 C224不平之所致 也。《书》云“伯夷降典， 哲民惟 刑”，言制礼以止刑，犹堤之防溢水 也。今堤防凌迟，礼制未立；死刑过 制，生刑易犯；饥寒并至，穷斯滥 溢；豪杰擅私，为之囊橐，奸有所 隐，则狃而浸广：此刑之所以蕃也。 孔子曰：“古之知法者能省刑，本 也；今之知法者不失有罪，末矣。” 又曰：“今之听狱者，求所以杀之； 古之听狱者，求所以生之。”与其杀 不辜，宁失有罪。今之狱吏，上下相 驱，以刻为明，深者获功名，平者多 患害。谚曰：“鬻棺者欲岁之疫。” 狱吏欲陷害人，亦犹此矣。凡此五 疾，狱刑所以尤多者也。

自 建武、永平，民亦新免兵革之 祸，人有乐生之 虑，与高、惠之间 同，而政在抑强扶弱，朝无威福之 臣，邑无豪杰之侠。以口率计，断狱 少于成、哀之间什八，可谓清矣。然 而未能称意比隆于古者，以其疾未尽 除，而刑本不正。

善乎！ 孙卿之论刑也，曰：“世 俗之为说者，以为治古者无肉刑，有 象刑、墨鲸之属，菲履赭衣而不纯， 是不然矣。以为治古，则人莫触罪 邪，岂独无肉刑哉，亦不待象刑矣。 而刑至轻，民无所畏，乱莫大焉，凡 制刑之本，将以禁暴恶，且惩其未 也。杀人者不死，伤人者不刑，是惠 暴而宽恶也。故象刑非生于治古，方 起于乱今也。凡爵列官职，赏庆刑 罚，皆以类相从者也。一物失称，乱 之端也。德不称位，能不称官，赏不 当功，刑不当罪，不祥莫大焉。夫征 暴诛悖，治之威也。杀人者死，伤人 者刑，是百王之所同也，未有知其所 由来者也。故治则刑重，乱则刑轻， 犯治之罪故重，犯乱之罪故轻也。 《书》云‘刑罚世重世轻’，此之谓 道而作刑，安有菲屦赭衣者哉？

孙 卿之言既然，又因俗说而论之 曰：“禹承尧、舜之后，自以德衰而 制肉刑，汤、武顺而行之者，以俗薄 于唐、虞故也。今汉承衰周暴秦极敝 之流，俗已薄于三代，而行尧、舜之 刑，是犹以鞿而御駻突，违救时之宜 矣。且除肉刑者，本欲以全民也，今 去髡钳一等，转而入于大辟，以死罔 民，失本惠矣。故死者岁以万数，刑 重之所致也。至乎穿窬之盗，忿怒伤 人，男女淫佚，吏为奸臧，若此之 恶，髡钳之罚又不足以惩也。故刑者 岁十万数，民既不畏，又曾不耻，刑 名伤制，不可胜条。是以罔密而奸不 塞，刑蕃而民愈嫚。必世而未仁，百 年而不胜残，诚以礼乐阙而刑不正 也。岂宜惟思所以清原正本之论，删 定律、令，二百章，以应大辟。其余 罪次，于古当生，今触死者，皆可募 行肉刑。及伤人与盗，吏受赇枉法， 男女淫乱，皆复古刑，为三千章。诋 欺文致微细之法，悉蠲除。如此，则 刑可畏而禁易避，吏不专杀，法无二 门，轻重当罪，民命得全，合刑罚之 中，殷天人之和，顺稽古之制，成时 雍之化。成、康刑错，虽未可致，孝 立事，可以永年”。言为政而宜于民 者，功成事立，则受天禄而永年命， 所谓“一人有庆，万民赖之”者也。